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未經過股東會決議對外擔保的效力分析

公司法第16條規定:公司向其他企業投資或者為他人提供擔保,應當依照公司章程的規定,由董事會或者股東會、股東大會決議。這是公司法對公司對外擔保的原則性規定,規定的比較明確;問題是假如沒有經過股東會決議的對外擔保效力如何?本文就這一問題進行梳理分析。

 

一、公司瑕疵擔??赡艽嬖诘膸追N情形

 

(一)沒有股東會決議文件,僅有公司蓋章;

(二)沒有股東會決議文件,僅有法定代表人簽字;

(三)有形式上的股東會決議文件,但股東會決議后來被撤銷或者確認無效;

(四)虛假的股東會決議文件。

 

二、公司瑕疵擔保情形下的效力分析

 

(一)確定效力前需要明確的幾個問題

1、公司法第16條是否是強制性條款。公司法第16條僅規定了對外擔保應當經過股東會決議,但并未規定,違反該規定的后果。司法實務屆多認為該條規定是管理性規范,并非效力性規范。違反該規范一般情況下不會引起《合同法》第52條合同無效的后果。

2、瑕疵擔保情形下,相對人是否盡到了注意義務:權利相對人是否進行股東會決議文件的形式審查?是否有理由相信對方能夠代表公司對外擔保?

(二)司法審判案例的指導性意見

《最高人民法院公報》2011年第2輯公布的中建材集團進出口公司訴北京大地恒通經貿有限公司等進出口代理合同糾紛一案中,確立的裁判要旨為:第一,公司法第十六條并未明確規定公司違反上述規定對外提供擔保導致擔保合同無效; 第二,公司內部決議程序,不得約束第三人;第三,該條款并非效力性強制性的規定;第四,依據該條款認定擔保合同無效,不利于維護合同的穩定和交易的安全。

上述裁判思路在最高人民法院的其他判決中也得到了體現。

 

三、結論

 

(一)沒有股東會決議文件,僅有公司蓋章或者法定代表人簽字情形下的瑕疵擔保是否有效,需要相對人證明其盡到了基本的形式審查義務,證明其沒有過錯。

(二)有股東會決議文件,但文件本身存在瑕疵情形下的擔保,一般認為應是有效擔保,公司應當承擔擔保責任。

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